Предполагается, что читатель знаком с тем, что такое опционы, и какая терминология используется в этой узкой теме. Если нет, то погрузиться можно в FAQ по опционам для сотрудников. Если живете в США или свои опционы получили в американской компании, разобраться поможет Гайд для сотрудников по опционам в американских компаниях. Про фантомные опционы больше узнать можно здесь.

HR-ам и фаундерам будет полезно ознакомиться со статьей Опционы для сотрудников в австралийской и российской компании - почувствуйте разницу. Если нужны документы для мотивации сотрудников, здесь можно бесплатно скачать.

Для определения страны, в которой нужно платить налоги, важно знать 2 параметра:

1. Является сотрудник резидентом РФ или нет;
2. Получает опционы российской компании или иностранной.

Ниже представлена матрица того, где сотрудник должен будет платить налоги.

Мы уже упомянули, что в опционах всегда бывает несколько этапов:

1. Выдача (grant);
2. Вестинг (vesting);
3. Реализация опционов = приобретение акций (exercise);
4. Продажа акций (sale).

В зависимости от страны резидентства получателя опционов и цены, по которой будут приобретаться акции (grant price), налоговая обязанность может возникать уже в момент выдачи опционов. В России выдача опционов рассматривается как предоставление прав, а предоставление прав не является налоговым событием независимо от цены, по которой будут приобретаться акции.

Вестинг в свою очередь тоже не является в России налоговым событием, кроме случая, когда наступает вестинг RSU (когда акции приобретаются бесплатно).

Приобретение акций раньше влекло налоговые последствия, равно как и продажа. Но доход от приобретения акций (в виде материальной выгоды) в 2021-2023 годах не будет облагаться НДФЛ. Ниже можно изучить налогообложение опционов по российскому праву и сравнить, как классические опционы (ESOP) отличаются от RSU и программ льготного приобретения акций (ESPP).

Сделка по реализации опциона/приобретению акций и их последующей продаже в понимании НК РФ состоит из двух отдельных сделок. Раньше НДФЛ подлежал уплате дважды, как и заполнение декларации 3-НДФЛ, но по доходам от приобретения акций за 2021-2023 годы платить налоги и отчитываться не нужно.

При приобретении акций сотрудник обычно получает их по заранее определенной цене, которая ниже рыночной. Разница между рыночной ценой в момент приобретения акций и суммой фактических расходов на их приобретение считается материальной выгодой согласно п. 4 ст. 212 НК РФ. В состав фактических расходов как раз входит цена приобретения (а также банковские комиссии, брокерские комиссии - если приобретаются акции уже публичной компании).

Пример: сотрудник приобретает 10 000 акций каждую по 1 рублю, а рыночная цена каждой акции на этот момент составляет 100 рублей. В таком случае рыночная цена акций составит 1 000 000 рублей, фактические расходы - 10 000 рублей, а материальная выгода - 990 000 рублей.

При исчислении налоговой базы раньше можно было учесть сумму материальной выгоды (абз. 9 п. 13 ст. 214.1 НК РФ). Следовательно, если вы продавали 10 000 акций по 200 рублей, то цена продажи составляла 2 000 000 рублей, сумма материальной выгоды - 990 000 рублей, сумма расходов на приобретение - 10 000 рублей, поэтому налоговая база составляла 1 000 000 рублей. Но по доходам от продажи акций, которые приобретались в 2021-2023 годах и после приобретения которых не был заплачен НДФЛ, при исчислении налоговой базы можно учесть только сумму расходов на приобретение, то есть налоговая база составит 1 990 000 рублей. Российское законодательство теперь позволяет не платить налог при приобретении акций (что логично, поскольку акции компании могут упасть в цене, остаться неликвидными или компания может вообще обанкротиться).

Российское законодательство также предлагает сотрудникам льготу в случае долгосрочного владения акциями (которая на практике применяется крайне редко, потому что у сотрудников нет времени или терпения ждать): если сотрудник владеет акциями иностранных компаний 5 лет и более, при продаже он не обязан будет платить НДФЛ.

Часто сотрудники выбирают (или единственная опция, доступная им) приобрести акции и сразу продать их. В этом случае налоговая база будет равна разнице между ценой продажи и суммой расходов на приобретение акций, то есть в нашем примере 1 990 000 рублей.

В течение года у сотрудника может быть несколько приобретений или продаж. Если он получает доход в валюте, на каждую дату получения дохода он должен пересчитать свой доход в рубли по курсу ЦБ на заданную дату, а по итогам года просуммировать доходы в рублях и, соответственно, расходы таким же образом, чтобы определить налоговую базу.

Налоговая ставка составляет 13%, если налоговая база менее 5 млн рублей; и 15% от суммы, превышающей 5 млн рублей, если налоговая база свыше 5 млн рублей. Если сотрудник является нерезидентом РФ и получил опционы на акции российской компании, то в России для него ставка будет 30%.

Если сотрудник применяет ИП, то ставки могут быть иные. Про ИП мы отдельно пишем ниже.

Если за сотрудника НДФЛ исчисляет и удерживает его работодатель или брокер, то беспокоиться о подаче деклараций или уплате НДФЛ он не должен. Самый популярный вариант - когда сотрудник получает опционы на акции иностранной компании, в этом случае свои налоги он декларирует и уплачивает самостоятельно.

Декларация 3-НДФЛ подаётся в налоговый орган (инспекцию ФНС России) по месту жи­тельства (месту пребывания) сотрудника не позднее 30 апреля года, следующего за годом, в котором был полу­чен соответствующий доход. Если 30 апреля приходится на выходной или нерабочий праздничный день, то декларация должна быть представле­на не позднее ближайшего рабочего дня.

Это значит, что если в 2021 году вы приобрели акции, то подать декларацию нужно до 4 мая 2022 года. Подать ее можно в том числе при помощи личного кабинета налогоплательщика.

Заплатить налог необходимо до 15 июля года, следующего за годом, в котором был получен доход.

Статья 119 НК РФ подразумевает штраф за отсутствие декларации в размере 5% от неуплаченной по декларации суммы налога за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30% этой суммы и не менее 1 000 рублей.

За неуплату налога ФНС может назначить существенный штраф в размере до 40% (20% в случае неумышленной неуплаты и 40% в случае умышленной) от суммы неуплаченного налога, а также пени. К случайной неуплате (полной или частичной) относятся случаи, когда налогоплательщик, например, задекларирует доход меньше, чем получил в действительности, либо укажет в декларации налоговые вычеты, которые на самом деле не имел права применять.

Нам часто задают вопрос, можно ли за счет применения ИП на УСН оптимизировать свои налоги по доходам от опционов, особенно если речь идет об RSU. Сотрудники хотят в таком случае платить не 13% или 15%, а 6% (п.1. ст. 346.20 НК РФ) или даже меньше (смотрите региональные ставки здесь).

Стоит отметить, что налогообложению по УСН подлежат доходы, полученные от предпринимательской деятельности. Предупреждаем, что не сформировалось ни однозначной судебной практики, ни однозначной позиции налоговых органов относительно того, является ли приобретение и продажа акций по опционам для сотрудников предпринимательской деятельностью.

Ключевым фактором для признания дохода предпринимательским является направленность на систематическое получение дохода от использования рассматриваемого имущества или систематическую перепродажу имущества (Определение ВС РФ от 19.12.2018 № 310-КГ18-20868 по делу № А35-3121/2017). Мы нашли пример позиции налогового органа, где он полагает, что ИП на УСН вправе применять специальный режим.

Если вы один раз приобретете и продадите акции, вряд ли это можно признать предпринимательской деятельностью. Но даже если вы будете приобретать и продавать акции более менее регулярно (например, предусмотрен месячный вестинг), то так как приобретаются и продаются акции на основании одной сделки с одним контрагентом (соглашение о выделении опционов с работодателем в связке с опционной программой), то и в таком случае признавать деятельность предпринимательской сомнительно.

С другой стороны, адвайзеры или работники, которые получают опционы в каждом стартапе, в который приходят, могут претендовать на признание их дохода от опционов предпринимательским доходом и применять ставки ИП на УСН.

Если вы или ваши сотрудники стали резидентами других стран, то по общему правилу заплатить налоги от приобретения и продажи акций иностранной компании они должны будут в стране резидентства. Информация ниже может быть полезна как раз таким сотрудникам или международным компаниям.

В Венгрии приобретение и продажа акций будут облагаться НДФЛ по ставке 15%, также сотрудник обязан будет сделать отчисления на социальное страхование в размере 13% или 31.5%, в зависимости от того, работает он на основании трудового или гражданско-правового договора.

В Португалии к доходу от приобретения акций применяются стандартные ставки НДФЛ от 14.5% до 48% согласно прогрессивной шкале, отчисления на социальное страхование делать не нужно. В случае продажи акций будет применяться ставка 28% (классический capital gain tax). При применении льготного режима Non-Habitual Resident можно вообще освободить свои зарубежные доходы от налогообложения в Португалии.

В Турции приобретение и продажа акций облагаются НДФЛ по ставкам от 15% до 40% согласно прогрессивной шкале. Обязанность вносить социальные взносы по общему правилу сохраняется, ставка социальных взносов может доходить до 34.5%.

В Греции налогообложение доходов от опционов возникает только и в момент продажи акций либо по ставке 15%, либо по обычным ставкам НДФЛ от 9% до 44% согласно прогрессивной шкале (если с даты выдачи опционов до даты продажи акций прошло менее 24 месяцев), а также платится налог солидарности (от 0% до 10% согласно прогрессивной шкале). Льготный режим по Digital Nomad Visa позволяет освободить 50% своего дохода в течение максимум 7 лет.

В Индонезии приобретение и продажа акций облагаются НДФЛ по ставкам от 5% до 35% согласно прогрессивной шкале. Обязанность вносить социальные взносы по общему правилу сохраняется, ставка социальных взносов может доходить до 15.7%.