Меню
Влияние санкций и ответных мер на договоры

В этой статье разбираем основные инструменты для минимизации финансовых последствий для бизнеса, такие как форс-мажор, существенное изменение обстоятельств, невозможность исполнения обязательств, валютный коридор. Также анонсируем запуск платформы для защиты российского бизнеса за рубежом.

Последствия введения экономических санкций против России и уход многих иностранных компаний с российского рынка прямо или косвенно отражаются практически на любом бизнесе. Особенно это наблюдается там, где между контрагентами есть договор, который заключен до известных событий.
Существуют следующие инструменты для минимизации финансовых последствий для бизнеса:
  1. Непреодолимая сила или «форс-мажор» (ч. 3 ст. 401 ГК РФ);
  2. Существенное изменение обстоятельств (ст. 451 ГК РФ);
  3. Невозможность исполнения обязательства (ст. 416 и 417 ГК РФ);
  4. Валютная оговорка и валютный коридор.
Когда разразилась эпидемия COVID-19, мы уже помогали бизнесу разбираться с правовыми последствиями. Полагаем, что наша экспертиза и опыт помогут и в новой, не менее сложной, обстановке. Мы также анонсируем запуск платформы по защите российского бизнеса за рубежом и просим вас пройти опрос, чтобы лучше понимать, в каком направлении развивать платформу.
Санкции как форс-мажор
Кейс: 28 декабря 2020 года между ООО «А» и АО «Б» был заключен договор поставки, согласно условиям которого ООО «А» обязалось поставить системные блоки не позднее 2 марта 2020 года, а АО «Б» должно было оплатить такую поставку. Однако, сроки были нарушены, и АО «Б» направило в адрес поставщика претензию о нарушении обязательств с требованием уплатить неустойку в размере $1 млн.

В ответ на претензию ООО «А» сообщило, что задержка в поставке вызвана санкциями США, ограничивающими экспорт оборудования в Россию. ООО “А” просило отозвать претензию, ссылаясь на то, что неисполнение срока является форс-мажором.
Что такое форс-мажор?
Юридическая концепция, в соответствии с которой можно избежать ответственности за неисполнение договора при соблюдении определенных условий.
В первую очередь нужно изучать договор, есть ли в нем положения о форс-мажоре. На практике в договоре может быть указано, что запреты и ограничения, налагаемые государственными органами на импорт (включая экономические санкции, распределения, приоритеты, официальные требования, квоты и ценовой контроль), признаются форс-мажором. Также в договоре может быть указано, что форс-мажором являются национализация, экспроприация или конфискация любых активов, включение стороны или ее аффилированных лиц в списки SDN и/или SSI.
Если же договор не регулирует ситуации форс-мажора, то нужно обратиться к законодательству того государства, праву которого подчиняется договор. Например, ч. 3 ст. 403 ГК РФ гласит:


"Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств."

Таким образом, для признания того или иного обстоятельства форс-мажором необходимы следующие условия:
  • Обстоятельство исключительно и не является обычным в конкретных условиях;
  • На момент заключения договора стороны не могли (и не должны были) предвидеть возникновение обстоятельства;
  • Наступление обстоятельства не зависит от воли какой-либо из сторон договора;
  • Обстоятельство непредотвратимо, что означает объективную невозможность для любого участника гражданского оборота избежать наступления обстоятельства или его последствий (п. 6 Постановления Пленума ВС РФ № 7 “Об ответственности за нарушение обязательств”).
Что насчет судебной практики, то она неоднозначная. Одни суды признают введение санкций форс-мажором, а другие - считают коммерческим риском стороны.
Санкции как коммерческий риск
В Определении Верховного суда РФ от 23.05.2017 по делу № А39-5782/2015 содержится вывод, что условиями договора введение внешнеэкономических санкций не отнесено к числу обстоятельств, освобождающих стороны от исполнения обязательств по договору.

В деле № А53-3447/2018 (постановление АС Северо-Кавказского округа от 13.09.2018) суд апелляционной инстанции также указывает, что введение экономических санкций не является основанием для освобождения поставщика от обязанности поставить оборудование в срок, установленный договором.

В Постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2015 суд также приходит к выводу, что введение экономических санкций США в отношении экспортируемого в Российскую Федерацию оборудования не обладает признаками обстоятельств непреодолимой силы и не свидетельствует о невозможности своевременного предоставления технической документации.
Судебная практика по санкциям как форс-мажору
В деле № А40-32123/2017 (определение ВС РФ от 14.08.2018) суд счел, что недопоставка комплекса моделирования боевой реальности производства компании “Райнметалл Дефенс Электроник ГмБХ” (Германия) в согласованный срок не зависела от воли сторон контракта, а явилась следствием введения Европейским Союзом экономических санкций в отношении Российской Федерации.

Также стоит обратить на Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.06.2018 по делу № А40-70413/2017, где суд установил, что стороны не могли ни предвидеть, ни предотвратить ухудшение международной обстановки в 2014 г., введение отраслевых экономических санкций и возникновение проблем с поставкой продукции в ракетно-космической отрасли. В связи с этим просрочка исполнения обязательств произошла вследствие форс-мажора.

К схожим выводам пришел и Верховный суд РФ в Определении от 28.09.2016 по делу № А71-12240/2015.
Есть большая вероятность, что, из-за масштабности вводимых санкций суды скорее будут признавать санкции форс-мажором.
Как должнику взаимодействовать с контрагентом при форс-мажоре
Необходимо в кратчайший возможный срок уведомить контрагента о форс-мажоре. Отсутствие уведомления считается нарушением и влечет компенсацию убытков (п. 10 Постановления Пленума ВС № 7 “Об ответственности за нарушение обязательств”). Кроме того, если должник может каким-либо образом уменьшить ущерб контрагенту в связи с неисполнением, то он обязан предпринять любые действия по уменьшению ущерба.
Как подтверждать форс-мажор
Договор между российской и иностранной компанией часто рассматривается как внешнеторговая сделка. В этом случае нужно обратиться в ТПП РФ и получить сертификат о форс-мажоре. Для договора между российскими компаниями наличие форс-мажора можно подтвердить актами власти, например, выданными МЧС России, МВД России и тп. В случае сомнений по поводу того, является сделка внешнеторговой или нет, лучше обратиться в ТПП РФ и получить отказ, чтобы точно продемонстрировать, что должник соблюдает порядок подтверждения форс-мажора.
Последствия признания форс-мажора
  1. Должник освобождается от ответственности за неисполнение обязательств, но не может расторгнуть договор (по общему правилу);
  2. Должник обязан исполнить обязательство после того, как обстоятельства форс-мажора отпадут;
  3. Другая сторона по общему правилу не может расторгнуть договор, только если не потеряет интерес в исполнении обязательства (п. 9 Постановления Пленума ВС № 7 “Об ответственности за нарушение обязательств”);
  4. Если другая сторона правомерно расторгает договор, должник должен вернуть предоплату (так как обязательство не исполнено);
  5. Если форс-мажор наступил у поставщика должника, то по общему правилу это не считается форс-мажором и должник должен найти нового поставщика;
  6. Важное значение концепция форс-мажора имеет для компаний с госучастием или для предпринимателей, которые заключили с с компаниями с госучастием договоры. 11 марта 2022 года стало известно, что компании с госучастием не смогут применять в текущем году к поставщикам штрафные санкции за неисполнение договоров в связи с введением санкций. Кроме того, они должны обеспечить возможность изменить условия таких договоров.
Рекомендации по форс-мажору в договоре
Чаще всего, условия о форс-мажоре ограничиваются в договорах лишь положениями о том, что форс-мажор – это события, которые не находятся под контролем сторон, например: война, забастовка, стихийное бедствие. Поэтому мы рекомендуем включать санкционную оговорку в раздел договора о форс-мажоре.

Оговорка должна содержать в себе следующее:
  • Что понимается под санкциями;
  • Как и каким образом будет подтверждаться негативное влияние санкций на правоотношения сторон;
  • Действия сторон для минимизации негативных последствий. Как вариант, стороны могут договориться, что при наличии санкционных рисков будет пересмотрена вся система взаимоотношений сторон, например будут уступлены права по договорам или внесены изменения в корпоративную/договорную структуру сторон.
Существенное изменение обстоятельств
Для начала нужно снова изучить договор, есть ли в нем что-то на случай существенного изменения обстоятельств (например, сильно подорожали материалы или упал курс рубля). В договорах на английском нужный раздел часто именуют как hardship clause.

Если в договоре ничего нет, то изучаем нужное нам законодательство. Ст. 451 ГК РФ формулирует следующее:

«Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.»

Критерии существенного изменения обстоятельств:
  1. В момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
  2. Заинтересованная сторона не может преодолеть причины изменения обстоятельств;
  3. Исполнение обязательства без изменения его условий причиняет заинтересованной стороне значительный ущерб;
  4. Заинтересованная сторона не несет риска изменения обстоятельств.
Последствия существенного изменения обстоятельств
Существенное изменение обстоятельств не предоставляет право обязанной стороне не исполнять свои обязательства и, соответственно, освободиться от ответственности. При существенном изменении обстоятельств у обязанной стороны есть лишь право договориться с другой сторон о расторжении или изменении договора. Если договориться не получилось, то можно обратиться в суд.
А что говорят суды про существенное изменение обстоятельств?
Так, в споре между ВТБ и ИП Бикмаевой Л.Ш. судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ отказала банку. Банк требовал расторгнуть договор аренды одного из офисов в связи с введением в отношении него санкций со стороны США, Канады и ЕС. В результате введения персональных санкций банк понес значительные убытки, которые повлекли необходимость закрытия банком ряда филиалов. По мнению банка, это является исключительным и непредвиденным обстоятельством, выходящим за пределы обычных коммерческих рисков.

Суды трех инстанций согласились с доводами банка и расторгли договор аренды в связи с существенным изменением обстоятельств. Однако ВС РФ эти акты отменил. Он указал, что банк, являясь профессиональным участником рынка финансовых услуг, должен был предвидеть подобную экономическую ситуацию и предусмотреть в договоре соответствующее условие о расторжении, однако банком этого сделано не было. (дело № А39-8782/2015).

Противоположная ситуация: Исполнитель обратился в суд с иском об изменении третейской оговорки и оговорки о применимом праве (английское право). Истец утверждал, что невозможно исполнить оговорки, так как он внесен в санкционный список США, а заказчик, являясь резидентом США, отказывается исполнять принятые на себя обязательства по оплате задолженности по договору (дело № А40-149566/2019).

Суды трех инстанций пришли к выводу, что третейская оговорка ставит заказчика в преимущественное положение, поскольку в условиях действующего санкционного режима США в отношении истца его возможности по защите своих прав и экономических интересов существенно ограничены. В итоге суды со ссылкой на ст. 451 ГК РФ изменили условия договора в части третейской оговорки и оговорки о применимом праве. Они указали, что к договору применимо российское право, а местом разрешения споров является арбитражный суд РФ по месту, определяемому в соответствии с АПК РФ.

Как минимизировать риски в договоре?
Прописать отдельный раздел договора, где будет описан порядок изменения условий при наступлении тех или иных обстоятельств (чаще всего сторона настаивает на изменении цены, расторжении договора или передаче договора компании в рамках группы, которая не попала под санкции).
Невозможность исполнения обязательства
Согласно ст. 416 ГК РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обязательства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.
Речь в статье идет о тех случаях, когда обязательство невозможно исполнить физически, даже если основания, вызвавшие невозможность исполнения, отпадут. Это означает, что если невозможно перепоручить иному лицу исполнить обязательство или если невозможность носит временный характер, то ст. 416 ГК РФ применяться не будет (этим форс-мажор отличается от невозможности исполнения, поскольку носит временный характер).
Невозможность также бывает юридической, когда физически обязательство исполнить можно, но его исполнение будет противоречить закону. Такую ситуацию регулирует ст. 417 ГК РФ:

«Если в результате издания акта органа государственной власти или органа местного самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части.»

Например, недавний запрет на выдачу или возврат займов иностранцам и иностранным компаниям может являться юридической невозможностью исполнить обязательство. Издание компетентным органом акта о запрете на ввоз в Россию товаров определенной категории тоже может являть собой юридическую невозможность исполнения.
Важный момент — невозможность исполнения должна быть последующей, то есть наступить уже после заключения договора. В случае изначальной невозможности применяется другой подход. Если на момент заключения договора и должник, и кредитор знали о том, что исполнить обязательство будет невозможно, такой договор является мнимым и не создает никаких обязательств.
Если же только должник достоверно знал о том, что взятое им на себя обязательство невозможно исполнить, а кредитор полагал исполнение возможным, то в таком случае обязательство существует, а должник несет перед кредитором ответственность за его неисполнение.
Судебная практика
Между российским покупателем и украинским продавцом был заключен договор поставки соевых бобов. Приказом Россельхознадзора были введены ограничения на ввоз из Украины в Россию соевых бобов. На этом основании покупатель направил продавцу уведомление об отказе от договора. Не согласившись с законностью такого отказа, продавец обратился в арбитраж с иском о взыскании убытков. Решением арбитража отказ покупателя от договора был признан незаконным, а убытки продавца были взысканы с покупателя (дело № А21-4708/2018).

Российские суды отказались приводить в исполнение данное решение арбитража, мотивируя это тем, что оно противоречит публичному порядку РФ. Невозможность исполнения договора возникла в связи с запретом, введенным компетентным органом РФ.
На этапе заключения договора стоит продумать основания его одностороннего внесудебного расторжения договора. Также логичным является выстраивание внутри компании санкционного комплаенса и тщательный отбор контрагентов, подпадающих под SDN/SSI.
Валютная оговорка и валютный коридор
Что такое валютная оговорка?
Привет из 90-х, когда из-за рисков существенного обесценивания национальной валюты цена договора даже между резидентами оговаривалась в долларах. Сейчас будет не менее актуально.
Что такое валютный коридор?
Два значения курса иностранной валюты по отношению к российской, в пределах которых стороны договора могут рассчитываться.
То есть стороны могут договориться, что курс доллара для расчетов будет от 100 до 140 рублей. Статья 317 ГК РФ разрешает подобные положения в договоре. Стороны также могут прописать обстоятельства, при которых будут использовать конкретный курс валюты в данных пределах. При выходе курса валюты за пределы валютного коридора стороны в расчетах будут использовать соответственно нижний или верхний порог, что придает стабильности их отношениям.
Какие сложности могут быть при переговорах?
  1. Стороны, как правило, долго спорят о верхнем и нижнем порогах курса;
  2. Проблемы возникают с определением обстоятельств, к которым применяется курс.
Судебная практика
Вероятность того, что суд встанет на сторону контрагента, пострадавшего от валютной оговорки, незначительна. Российские суды в исключительных случаях вмешиваются в стабильность договорных отношений. В большинстве случаев суды признают, что резкое колебание курса валют не является существенным изменением обстоятельств. Суды квалифицируют финансовый кризис как объективное обстоятельство, наступление которого возможно предвидеть при совершении сделки (Определение Высшего арбитражного суда РФ от 27.04.2010 по делу № А60-10229/2009-С1).

Аналогичный подход судьи применяют к инфляционным процессам (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.04.2010 по делу № А40-90259/08-28-767), резким колебаниям курса валют (Пункт 8 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 1 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017) и причинам этих обстоятельств – к ухудшению внешнеэкономического климата, санкциям иностранных государств, падению цен на нефть (Постановление Арбитражного суда МО от 03.11.2016 по делу № А40-208650/2015).

Судьи указывают, что пострадавшая сторона, заключая договор, содержащий «валютную оговорку» при отсутствии достаточного дохода в аналогичной валюте, сознательно принимает на себя риски наступления неблагоприятных последствий (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2016 по делу № А40-208650/2015).
Как минимизировать риски в договоре?
  1. Детальная регламентация оснований, которые позволяют изменить или расторгнуть договор;
  2. Условие о том, что критичный выход курса валют за пределы минимального или максимального порогов будет рассматриваться как основание для расторжения договора.
Любой вопрос можно задать
Егор Ларичкин
Управляющий партнер